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02-27
2018年司法考試即將開始，小編在這里為考生們整理了2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)，希望能幫到大家，想了解更多資訊，請(qǐng)關(guān)注出國(guó)留學(xué)網(wǎng)的及時(shí)更新哦。
2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法律原則適用的條件
為了保障法律的客觀性和確定性，必須對(duì)法律原則的適用設(shè)定嚴(yán)格的條件。具體來講，法律原則的適用必須符合下列條件：
?、佟案F盡規(guī)則”。
在通常情況下，法律適用的基本要求是：有規(guī)則依規(guī)則?！胺砂l(fā)現(xiàn)”的主要任務(wù)是法官盡可能全面徹底地尋找個(gè)案裁判所應(yīng)適用的規(guī)則。當(dāng)出現(xiàn)無法律規(guī)則可以適用的情況下，法律原則才可以作為彌補(bǔ)“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)生作用。所以，從技術(shù)的層面看，若不窮盡規(guī)則的適用就不應(yīng)適用法律原則。這可以表述為法律原則適用的一個(gè)條件規(guī)則：
“窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。”
?、凇皩?shí)現(xiàn)個(gè)案正義”。
在通常情況下，適用法律規(guī)則不至于要進(jìn)行本身的正確性審查。但假如適用法律規(guī)則可能導(dǎo)致個(gè)案的極端不公正的后果，那么此時(shí)就需要對(duì)法律規(guī)則的正確性進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，首先通過立法手段，其次通過法官之“法律續(xù)造”的技術(shù)和方法選擇法律原則作為適用的標(biāo)準(zhǔn)。這樣，我們就可以把這個(gè)條件用反面推論的方式確立為如下規(guī)則：
“法律原則不得徑行適用，除非旨在實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義?！?/p>
?、邸案鼜?qiáng)理由”。
在判斷何種規(guī)則在何時(shí)及何種情況下極端違背正義，其實(shí)難度很大，法律原則必須為適用第二個(gè)條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強(qiáng)的理由，否則上面第二個(gè)條件規(guī)則就難以成立。在已存有相應(yīng)規(guī)則的前提下，若通過法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性，卻提出比適用該規(guī)則分量相當(dāng)甚至更弱的理由，那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。據(jù)此，我們可以得出如下的條件規(guī)則：
“若無更強(qiáng)理由，不適用法律原則?！?/p>
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法律部門與法律體系
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法律部門與法律體系
(一)公法、私法與社會(huì)法
1.公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學(xué)家烏爾比安提出來的。
2.隨著社會(huì)的發(fā)展，“法律社會(huì)化”現(xiàn)象的出現(xiàn)，又形成了一種新的法律即社會(huì)法，如社會(huì)保障法等。
(二)當(dāng)代中國(guó)法律部門
1.憲法：《中華人民共和國(guó)憲法》，主要國(guó)家機(jī)關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、立法法、國(guó)籍法等。
2.行政法：行政復(fù)議法、行政處罰法、行政監(jiān)察法、政府采購(gòu)法、國(guó)家公務(wù)員暫行條理等(一般行政法)食品衛(wèi)生法、藥品管理法、治安管理出發(fā)條理(特別行政法)
3.民法：民法通則，合同法、擔(dān)保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法。著作權(quán)法實(shí)施條例、商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則。
4.商法：公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法。
5.經(jīng)濟(jì)法：
(1)有關(guān)企業(yè)管理的法律：全民所有制工業(yè)企業(yè)法、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法。
(2)財(cái)政、金融和稅收方面的法律：中國(guó)人民銀行法、商業(yè)銀行法、個(gè)人所得稅法、稅收征收管理法;
(3)有關(guān)宏觀調(diào)控的法律、法規(guī)：預(yù)算法、統(tǒng)計(jì)法、會(huì)計(jì)法、計(jì)量法。
(4)有關(guān)市場(chǎng)主體、市場(chǎng)秩序的法律：產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法。
6.勞動(dòng)法與社會(huì)保障法：勞動(dòng)法、工會(huì)法、礦山安全法、安全生產(chǎn)法。
7.自然資源與環(huán)境保護(hù)法：
(1)屬于自然資源方面的：森林法、草原法、漁業(yè)法、礦產(chǎn)資源法、土地管理法、水法、野生動(dòng)物保護(hù)法。
(2)屬于環(huán)境保護(hù)方面的：環(huán)境保護(hù)法、海洋環(huán)境保護(hù)法、水污染防治法、大氣污染防治法、環(huán)境影響評(píng)價(jià)法等。
8.刑法：刑法，單行法律法規(guī)的有關(guān)條款。
9.訴訟法：
(1)刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法
(2)律師法、法官法、檢察官法、仲裁法、監(jiān)獄法
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法律解釋的方法
法律解釋的方法是法律人在進(jìn)行法律解釋時(shí)所必須遵循的特定法律共同體所公認(rèn)的規(guī)則和原則。這些規(guī)則和原則不是特定國(guó)家的法律所規(guī)定，而是約定俗成的，是特定法律共同體的法律人必須遵循的既定的前提。對(duì)于法律解釋的方法，民法法系和普通法系的國(guó)家的概括和表述是不同的。雖然如此，法律解釋的方法大體上可以被歸納為：文義解釋、立法者的目的解釋、歷史解釋、比較解釋、體系解釋、客觀目的解釋等幾種方法。
文義解釋，也稱語(yǔ)法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語(yǔ)言使用方式清晰地描述制定法的某個(gè)條款的內(nèi)容。這種方法要求解釋者必須對(duì)語(yǔ)言使用方式或規(guī)則的有效性進(jìn)行證成。文義解釋的特點(diǎn)是將解釋的焦點(diǎn)集中在語(yǔ)言上，而不顧及根據(jù)語(yǔ)言解釋出的結(jié)果是否公正、合理。
立法者的目的解釋，又被稱為主觀目的解釋，是指根據(jù)參與立法的人的意志或立法資料揭示某個(gè)法律規(guī)定的含義，或者說將對(duì)某個(gè)法律規(guī)定的解釋建立在參與立法的人的意志或立法資料的基礎(chǔ)之上。這種方法要求解釋者對(duì)立法者的目的或意圖進(jìn)行證成。而要完成這個(gè)任務(wù)，解釋者必須要以一定的立法資料如會(huì)議記錄、委員會(huì)的報(bào)告等為根據(jù)。
歷史解釋是指依據(jù)正在討論的法律問題的歷史事實(shí)對(duì)某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。它的具體內(nèi)容是：第一，正在討論的法律問題的特定解決方案在過去曾被實(shí)施過;第二，該方案導(dǎo)致了一個(gè)后果F;第三，F(xiàn)是不合乎社會(huì)道德標(biāo)準(zhǔn)的( undesirable);第四，過去與現(xiàn)在的情形的不同不能充分地排除F在目前的情形下不會(huì)出現(xiàn)：因此，第五，該解決方案在目前也許不被稱贊。①這種方法要求解釋者要對(duì)歷史事實(shí)及其與現(xiàn)實(shí)情形的差異進(jìn)行證成，而且要對(duì)“F是不符合社會(huì)道德標(biāo)準(zhǔn)”的命題進(jìn)行證成。
比較解釋是指根據(jù)外國(guó)的立法例和判例學(xué)說對(duì)某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。如果說歷史解釋是利用歷史上已發(fā)生的法律狀況證成某個(gè)解釋結(jié)果，那么比較解釋是利用另一個(gè)社會(huì)或國(guó)家的法律狀況證成某個(gè)法律解釋結(jié)果。無論是英美法系還是大陸法系國(guó)家的法院，都有利用外國(guó)的立法情況及判例學(xué)說解釋本國(guó)法律的例子。對(duì)于中國(guó)這樣的大規(guī)模地移植其他國(guó)家法律制度及法學(xué)的國(guó)家的法制實(shí)踐來說，比較解釋的重要性是不言而喻的。
體系解釋，也稱邏輯解釋、系統(tǒng)解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個(gè)法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。它的具體形式是指對(duì)某個(gè)法律規(guī)定的解釋結(jié)果Rl與已被承認(rèn)的有效的其他的法律規(guī)定的含義R2相矛盾，那么Rl必須被承認(rèn)為無效的。也就是說，它是利用邏輯中的矛盾律來支持或反對(duì)某個(gè)解釋結(jié)果。因此，也被稱為邏輯解釋。
客觀目的解釋是指根據(jù)“理性的目的”( rational aims)或“在有效的法秩序的框架中客觀上所指示(prescribed)的”目的即法的客觀目的，而不是根據(jù)過去和目前事實(shí)上存在著的任何個(gè)人的目的，對(duì)某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。這種方法的關(guān)鍵是，“理性的目的”和“在有效的法秩序的框架中客觀上所指示的目的”是什么?拉倫茨認(rèn)為：“其一涉及被規(guī)整之事物領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)，質(zhì)言之，連立法者也不能改變的實(shí)際的既存狀態(tài)，假使他要合理地立法的話，在作任何規(guī)整時(shí)，他...
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法律解釋方法的位階
每種解釋方法有其各自特殊的功能。語(yǔ)義學(xué)解釋和立法者意圖或目的解釋實(shí)質(zhì)上使法律適用者在做法律決定時(shí)嚴(yán)格地受制于制定法：相對(duì)于其他的法律解釋，這兩種法律解釋方法使法律適用的確定性和可預(yù)測(cè)性得到最大可能的保證。
歷史解釋和比較解釋容許了法律適用者在做法律決定時(shí)可以參酌歷史的法律經(jīng)驗(yàn)和其他國(guó)家或社會(huì)的法律經(jīng)驗(yàn)。體系解釋有助于特定國(guó)家的法秩序避免矛盾，從而保障法律適用的一致性。
客觀目的解釋可以使法律決定與特定社會(huì)的倫理與道德要求相一致，從而使法律決定具有最大可能的正當(dāng)性。
各種法律解釋方法之所以具有不同的功能，是因?yàn)樗鼈兏髯灾赋隽嗽诜山忉屩锌紤]的因素不同或提出問題的視角不同。而這就意味著在具體的情景下按照不同的解釋方法對(duì)同一個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋可能會(huì)得出完全不同的解釋結(jié)果，也就是說，不同的法律解釋方法可以被用來證成不同的法律決定。這種結(jié)果的出現(xiàn)就導(dǎo)致了法律適用的不確定性。消除這種不確定性的最好或最終方法是在各種法律解釋方法之間確立一個(gè)位序或位階關(guān)系?，F(xiàn)今大部分法學(xué)家都認(rèn)可下列位階：
(1)語(yǔ)義學(xué)解釋一
(2)體系解釋一
(3)立法者意圖或目的解釋一
(4)歷史解釋一
(5)比較解釋一
(6)客觀目的解釋。
但是，這種位階關(guān)系不是固定的，也就是說，依此不能得以終局地確定個(gè)別解釋方法的重要性，重要性如何很大部分取決于其將造成如何的結(jié)果。①這就意味著上述法律解釋方法的位階是初步性的，這個(gè)位階所確定的各種方法之間的優(yōu)先性關(guān)系是相對(duì)的而不是絕對(duì)的，即這種優(yōu)先性關(guān)系是可以被****的。
但是，法律人在****上述位階所確定的各種方法之間的優(yōu)先性關(guān)系時(shí)，必須要充分地予以論證，即只有存在更強(qiáng)的理由的情況下，法律人才可****那些優(yōu)先性關(guān)系。
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法的價(jià)值及其沖突
法的價(jià)值種類 | 基本價(jià)值 | 秩序：自由、正義等其他價(jià)值的基礎(chǔ)，接受自由、正義的規(guī)制。法律為統(tǒng)治秩序服務(wù)。 |
自由（法不禁止即自由）：自由是人的本性，評(píng)價(jià)法律進(jìn)步與否的標(biāo)準(zhǔn)。 | ||
正義：法的基本標(biāo)準(zhǔn)，法的評(píng)價(jià)體系，極大地推動(dòng)著法律的進(jìn)化。 | ||
法的價(jià)值沖突 | ①價(jià)值位價(jià)原則（在先價(jià)值就優(yōu)于在后價(jià)值：自由＞正義＞秩序） | |
②個(gè)案平衡原則（綜合考慮雙方主體特定情形，兼顧各方利益，以實(shí)現(xiàn)公平正義） | ||
③比例原則（為保護(hù)某種較為優(yōu)越的法價(jià)值須侵及另一種利益時(shí)，不得逾越目的所必要的程度） | ||
價(jià)值沖突三原則屬于常考點(diǎn)，但是很多同學(xué)把握不住。大家做題時(shí)注意：
(1)價(jià)值位階原則的關(guān)鍵點(diǎn)在不同位階的價(jià)值。
(2)個(gè)案平衡原則的關(guān)鍵點(diǎn)在名稱上，“個(gè)案”這個(gè)詞已經(jīng)決定了，必須在特定案件中適用;而“平衡”則說明，其結(jié)果必須是公平正義的。因此，只要大家看見“特定的”、“公平正義的”等字樣，不用再考慮了，正是典型的個(gè)案平衡原則。
(3)比例原則的關(guān)鍵點(diǎn)在手段和目的之間的關(guān)系，為了達(dá)到目的，必須要侵犯其他價(jià)值時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇侵害最小的手段。只要題目中出現(xiàn)“必須的”“不得不”這樣的字眼，基本就可以確定是比例原則了。
【例·不定項(xiàng)】下列說法中正確的有( ABD )
A.雖然秩序價(jià)值的位階低于自由和正義，但是秩序是法的其他價(jià)值的基礎(chǔ)，自由、平等等法價(jià)值必須要以秩序?yàn)榛A(chǔ)
B.個(gè)案平衡原則往往只是在特定的案件中適用
C.在特定情況下，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，可以考慮不承認(rèn)公司的法人地位，這里適用了比例原則來解決價(jià)值沖突
D.雖然秩序是其他法價(jià)值的基礎(chǔ)，必須受到自由和正義的制約，但法律所確定的秩序歸根結(jié)底是為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)的
【答案解析】本題考核法的價(jià)值。選項(xiàng)C錯(cuò)誤，在特定情況下，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，可以考慮不承認(rèn)公司的法人地位，這里適用了個(gè)案平衡原則。
【例·單選題】寬嚴(yán)相濟(jì)是我國(guó)的基本刑事政策，要求法院對(duì)于危害國(guó)家安全、恐怖組織犯罪、“黑惡”勢(shì)力犯罪等嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和人民生命財(cái)產(chǎn)安全的犯罪分子，尤其對(duì)于極端仇視國(guó)家和社會(huì)，以不特定人為侵害對(duì)象，所犯罪行特別嚴(yán)重的犯罪分子，該依法重判...
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：立法過程和立法程序
一、立法過程：
1)立法準(zhǔn)備
2)由法案到法：提出法案～審議法案～表決法案～公布法律
3)立法完善：立法解釋;法的修改、補(bǔ)充、廢止;法律清理、匯編和編纂。
二、立法程序立法程序：是立法主體在制定、認(rèn)可、修改、補(bǔ)充和廢止的活動(dòng)中，所應(yīng)遵循的法定步驟和方法：
1、提出法案
A概念：提出法案就是由有立法提案權(quán)的機(jī)關(guān)、組織和人員，一句法定程序向有權(quán)立法的機(jī)關(guān)提出關(guān)于制定、認(rèn)可、變動(dòng)規(guī)范性法律文件的提議和議事原型的專門呢活動(dòng)。
B有權(quán)提案的主體：
①向全國(guó)人大：全國(guó)人大主席團(tuán)、全國(guó)人大常委會(huì)、全國(guó)人大各專門委員會(huì)、全國(guó)人大代表30人以上的代表或一個(gè)代表團(tuán)、國(guó)務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院
?、谙蛉珖?guó)人大常委會(huì)：全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)會(huì)議、全國(guó)人大常委會(huì)委員10人以上、國(guó)務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院
2、審議法案
A概念：是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)列入議事日程的法律草案正式進(jìn)行審查和討論。
B有權(quán)主體：
C法律草案審議的結(jié)果有以下幾種：(1)提付表決;(2)擱置;(3)終止審議。
3、表決和通過法案
A概念：是指立法機(jī)關(guān)以法定多數(shù)對(duì)法律草案表示最終的贊同，從而使法律草案成為法律。
B有權(quán)主體
C通過法律草案的方式：有公開表決和秘密表決兩種。
D全體代表的過半數(shù)通過，憲法的修改由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表2/3以上的多數(shù)通過
4、公布法
A是指立法機(jī)關(guān)或國(guó)家元首將已通過的法律以一定的形式予以公布，以便全社會(huì)遵守執(zhí)行
B有權(quán)主體：中華人民共和國(guó)主席
C載體：我國(guó)公布法律的報(bào)刊是《全國(guó)人大常委會(huì)公報(bào)》、《國(guó)務(wù)院公報(bào)》和《人民日?qǐng)?bào)》等。通過當(dāng)天公布
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法律推理
含義 | 在法律論辯中運(yùn)用法律理由的過程，或者說，是人們?cè)谟嘘P(guān)法律問題的爭(zhēng)議中，運(yùn)用法律理由解決問題的過程 |
特征 | （1）以法律以及法學(xué)中的理或理由為基礎(chǔ) （2）受現(xiàn)行法律約束（正式或非正式淵源均可） （3）尋求正當(dāng)性 |
種類 | （1）演繹推理：一般到個(gè)別：必然推出結(jié)論 |
（2）歸納推理：個(gè)別到一般：存在或然性 | |
（3）類比推理：個(gè)別到個(gè)別：存在較大或然性。 關(guān)鍵：確認(rèn)哪些是重要的相關(guān)案情，尋找重要或不重要的案情時(shí)即確立了規(guī)則，因此結(jié)論的可接受性更多依賴于重要性或相關(guān)性的判斷。 還依賴于：分析情況的數(shù)量；正相似與負(fù)相似的數(shù)量 | |
（4）設(shè)證推理：效力最弱，但必不可少。 從所有能夠解釋事實(shí)的假設(shè)中優(yōu)先選擇一個(gè)假設(shè)的推論。 要求：盡可能窮盡解釋現(xiàn)象的原因，然后尋找單一的因果原因 |
1.成文法系多采用演繹推理。
2.判例法系多采用類比推理與歸納推理。
3.我國(guó)法律禁止有罪類推。
【例·單選題】范某參加單位委托某拓展訓(xùn)練中心組織的拔河賽時(shí)，由于比賽用繩斷裂導(dǎo)致范某骨折致殘。范某起訴該中心，認(rèn)為事故主要是該中心未盡到注意義務(wù)引起，要求賠償10萬余元。法院認(rèn)定，拔河人數(shù)過多導(dǎo)致事故的發(fā)生，范某本人也有過錯(cuò)，判決該中心按40%的比例承擔(dān)責(zé)任，賠償4萬元。關(guān)于該案，下列哪一說法是正確的?( C )
A.范某對(duì)案件僅做了事實(shí)描述，未進(jìn)行法律判斷
B.“拔河人數(shù)過多導(dǎo)致了事故的發(fā)生”這一語(yǔ)句所表達(dá)的是一種裁判事實(shí)，可作為演繹推理的大前提
C.“該中心按40%的比例承擔(dān)責(zé)任，賠償4萬元”是從邏輯前提中推導(dǎo)而來的
D.法院主要根據(jù)法律責(zé)任的效益原則作出判決
【答案解析】本題考核法律推理、法律判斷。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。范某起訴該中心，認(rèn)為事故主要是該中心未盡到注意義務(wù)引起的，要求賠償10萬余元。...
與法理學(xué)考點(diǎn)相關(guān)的司法考試一卷
02-24
2018年司法考試即將開始，小編在這里為考生們整理了2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)，希望能幫到你們，想了解更多資訊，請(qǐng)關(guān)注出國(guó)留學(xué)網(wǎng)的及時(shí)更新哦。
2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法的分類
一、法的分類：以一定的角度或根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)，將法劃分為不同的類別。
二、法的一般分類(概念：法律的一般分類是指世界上所有國(guó)家都可適用的法律分類)
(一)依法的創(chuàng)制主體和適用范圍
1、國(guó)內(nèi)法：國(guó)內(nèi)有立法權(quán)的主體制定，效力范圍不超過本國(guó)主權(quán)范圍的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件。
2、國(guó)際法：參與國(guó)際關(guān)系的兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家或國(guó)際組織之間締結(jié)的，確定相互之間權(quán)利和義務(wù)的法。
(二)依法的創(chuàng)新方式和表達(dá)形式
1、成文法：有權(quán)機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的以規(guī)范化成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件。
2、不成文法：有權(quán)機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的不具有文字形式或雖有文字形式但不具有規(guī)范化成文形式的法，一般指習(xí)慣法。
(三)依法的效力等級(jí)、基本內(nèi)容和制定程序的不同
1、根本法：在整個(gè)法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件。
2、普通法：憲法以外所有法的統(tǒng)稱。
(四)依法的適用范圍
1、一般法：對(duì)一般主體、一般事項(xiàng)、一般時(shí)間、一般空間范圍有效的法。
2、特別法：對(duì)特定主體、特定事項(xiàng)、特定時(shí)間、特定空間范圍有效的法。
(五)依法規(guī)定的內(nèi)容不同和價(jià)值取向的差異
1、實(shí)體法：以規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)關(guān)系或職權(quán)職責(zé)關(guān)系為主要內(nèi)容的法。
2、程序法：以保證主體權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)或職權(quán)職責(zé)履行所需程序或手段為主要內(nèi)容的法。
(六)依法所保護(hù)的利益
1、公法：保護(hù)國(guó)家公益的法。
2、私法：保護(hù)私人利益的法。
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法的本質(zhì)
一、法的本質(zhì)是法的根本性質(zhì)，是指法這一事物自身組成要素之間相對(duì)穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系，是由法本身所具有的特殊矛盾構(gòu)成的。法的現(xiàn)象是指能夠經(jīng)驗(yàn)的、憑借直觀的方式可以認(rèn)識(shí)的法的外部聯(lián)系的總和，是直觀的感性對(duì)象，即法本身。
二、法的本質(zhì)的兩個(gè)層次：統(tǒng)治階級(jí)的意志是法的“初級(jí)本質(zhì)”，社會(huì)物質(zhì)生活條件是法的更深層次的本質(zhì)。
三、法的階級(jí)本質(zhì)：法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)——法是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志。
1、法是“意志”的體現(xiàn)
2、法是“統(tǒng)治”階級(jí)意志的體現(xiàn)
3、法是統(tǒng)治“階級(jí)”意志的體現(xiàn)
4、法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級(jí)的意志
四、法的深層本質(zhì)：
1、生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系作為社會(huì)物質(zhì)生活條件決定法的本質(zhì)和內(nèi)容，這個(gè)物質(zhì)生活條件也是統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件。
2、法的統(tǒng)治階級(jí)的意志內(nèi)容由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定是從終極意義上說的，但是除了社會(huì)物質(zhì)生活條件以外，政治、思想、道德、文化等對(duì)統(tǒng)治階級(jí)的意志和法律制度會(huì)產(chǎn)生不同程度的影響。
五、物質(zhì)生活條件的制約性與法的階級(jí)性是一致的：
1、社會(huì)物質(zhì)生活條件是指與人類生存相關(guān)的地理環(huán)境、人口、物質(zhì)資料生產(chǎn)方式，其中物質(zhì)資料生產(chǎn)方式是決定性的內(nèi)容，馬克思關(guān)于階級(jí)和階級(jí)斗爭(zhēng)的學(xué)說也是由此而得出的。
2、社會(huì)物質(zhì)生活條件都是有統(tǒng)治階級(jí)代表的，并且只有通過統(tǒng)治階級(jí)及國(guó)家意志才能體現(xiàn)著法律之中。
3、法律具有階級(jí)性也具有社會(huì)性，要區(qū)別法律與意志，利益與正義。
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2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法的效力
一、法的效力概念
(一)法律效力的概念
法的效力，即法的約束力，指人們應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的行為模式來行為，必須予以服從的一種法律之力。一般而言，法的效力來自于制定它的合法程序和國(guó)家強(qiáng)制力。法律有效力，意味著人們應(yīng)當(dāng)遵守、執(zhí)行和適用法律，不得違反。
(二)法的效力分類：
1.規(guī)范性法律文件的效力，也叫狹義的法的效力，指法律的生效范圍或適用范圍，即法律對(duì)什么人、什么事、在什么地方和什么時(shí)間有約束力。這里所講的法的效力，是狹義的法的效力?？梢苑譃樗姆N，或稱四個(gè)效力范圍：對(duì)人效力、對(duì)事效力、時(shí)間效力、空間效力。
2.非規(guī)范性法律文件的效力，指判決書、裁定書、逮捕證、許可證、合同等的法的效力。這些文件在經(jīng)過法定程序之后也具有約束力，任何人不得違反。但是，非規(guī)范性法律文件是適用法律的結(jié)果而不是法律本身，因此不具有普遍約束力。
(三)法律效力的根據(jù)：
(1)出于習(xí)慣：因?yàn)槿藗儚男〗邮苓@樣的教育要尊重父母、知識(shí)、權(quán)威，同時(shí)也包括法律，因此守法成為了人們心理中的一種習(xí)慣和組成要素，自然而然地會(huì)遵守法律。
(2)合法認(rèn)識(shí)：是人們對(duì)國(guó)家法律及其裁決的合法性的認(rèn)同，由于法律或裁決是出自人們選擇的政權(quán)通過法定的立法機(jī)關(guān)依據(jù)法定程序所產(chǎn)生，使人們對(duì)它有合法性的認(rèn)識(shí)，相信并認(rèn)同，于是會(huì)加以遵守。
(3)畏懼心理：法律是具有強(qiáng)制性的國(guó)家暴力，任何違法行為都將受到懲罰，對(duì)法律具有的懲罰性的恐懼，使人們被迫服從法律，予以遵守。
(4)社會(huì)壓力：人是生活在一定的社會(huì)之中的，社會(huì)有相應(yīng)的行為模式，是人們所共同依賴的，一旦有人違反，將會(huì)損害到其他依賴和服從這些行為模式的人或組織，彼此之間的行為依賴構(gòu)成了一定的社會(huì)壓力迫使人們服從法律。
(5)個(gè)人利益：公民之所以服從法律是因?yàn)槭胤ㄏ鄬?duì)于其他選擇而言。是對(duì)行為者最為有利的結(jié)果，出于理性的考慮，會(huì)選擇守法。這在學(xué)說上是一種功利論的觀點(diǎn)。
(6)道德信念：守法是合乎道德的，是社會(huì)公平的要求。守法不僅意味著自身會(huì)得到好處，也使得他人獲得好處，反之，會(huì)使守法的人利益受損。這就產(chǎn)生了這樣的道德觀念，根據(jù)公平的道德原則，每個(gè)社會(huì)成員都有服從政府和遵守法律的道德義務(wù)。
二、法的對(duì)人效力
(一)確定法律對(duì)人效力的原則
1.屬人原則，即一國(guó)法只適用于本國(guó)公民，只要是本國(guó)公民，不論其在國(guó)內(nèi)還是國(guó)外，均受該國(guó)法的約束，但對(duì)于外國(guó)人，即使在該國(guó)境內(nèi)，也不適用該國(guó)法律。
2.屬地原則，即一國(guó)法只適用于本國(guó)主權(quán)范圍，不論是否為該國(guó)公民，只要其身在該國(guó)境內(nèi)，都適用該國(guó)法。
3.保護(hù)主義原則，即一國(guó)法的適用以保護(hù)該國(guó)利益為依據(jù)，任何人不論其是否為該國(guó)公民，也不論其身居國(guó)內(nèi)還是國(guó)外，只要侵害了該國(guó)利益，就適用該國(guó)法。
4.綜合主義原則，該原則以屬地主義為主，結(jié)合屬人主義和保護(hù)主義，既維護(hù)了本國(guó)利益，又尊重了他國(guó)主權(quán)，具有現(xiàn)實(shí)的操作性。
(二)我國(guó)法律的對(duì)人效...
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