死刑量刑

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　　考研刑法學(xué)知識(shí)點(diǎn)：量刑

　　又稱刑罰裁量，是指根據(jù)刑法規(guī)定，在認(rèn)定犯罪的基礎(chǔ)上，對(duì)犯罪人是否判處刑罰，判處何種刑罰以及判處多重刑罰的確定與裁量。

　　一、特征

　　1、量刑的主體是人民法院

　　量刑權(quán)是國(guó)家刑罰權(quán)的重要內(nèi)容之一，也是人民法院的刑事審判權(quán)的題中應(yīng)有之義，當(dāng)然應(yīng)由人民法院行使，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體或者個(gè)人都沒(méi)有量刑權(quán)。因此，量刑的主體是人民法院。

　　2、量刑的客體是犯罪人

　　量刑是在構(gòu)成犯罪的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步解決是否判處刑罰、判處何種刑罰以及判處多重的刑罰的問(wèn)題。因此，只有行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的人才是量刑的客體。

　　3、量刑的性質(zhì)是刑事司法活動(dòng)

　　量刑是人民法院根據(jù)犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度，并參照犯罪人的個(gè)人情況，根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，對(duì)犯罪人裁量再確定刑罰的活動(dòng)。因此，量刑的性質(zhì)是刑事司法活動(dòng)。

　　二、量刑情節(jié)

　　法院對(duì)犯罪分子裁量刑罰時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮，據(jù)以決定量刑輕重或免除刑罰的情況。

　　量刑情節(jié)包括酌定情節(jié)和法定情節(jié)，法定情節(jié)包括總則性情節(jié)、分則性情節(jié)

　　三、刑罰情節(jié)

　　量刑情節(jié)是指刑法明文規(guī)定或者司法機(jī)關(guān)酌情確定的定罪事實(shí)以外的，體現(xiàn)犯罪嚴(yán)重程度。據(jù)以決定對(duì)犯罪人是否處刑以及處刑輕重的各種事實(shí)情況。

　　法定情節(jié)：從重情節(jié)、從輕情節(jié)、減輕情節(jié)、免除處罰情節(jié)(不含加重情節(jié))。

　　應(yīng)當(dāng)從重處罰情節(jié)：

　　應(yīng)當(dāng)免除未造成損害的中止犯。

　　應(yīng)當(dāng)減輕造成損害的中止犯。

　　應(yīng)當(dāng)減輕、免除：1)防衛(wèi)過(guò)當(dāng)2)避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)3)脅從犯4)自首+立功。

　　應(yīng)當(dāng)從輕、減輕：14

　　應(yīng)當(dāng)從輕、減輕、免除：從犯

　　可以免除：1)自首，犯罪又較輕2)非法種植毒品植物，收獲前自動(dòng)鏟除。

　　可以從輕、減輕：1)未完全精神病人2)未遂犯3)教唆未遂4)自首5)立功。

　　可以減輕、免除：1)在外國(guó)犯罪已受刑罰者2)重大立功表現(xiàn)3)追訴前主動(dòng)交代行賄行為4)追訴前主動(dòng)交代介紹介紹賄賂行為5)貪污5000

　　可以從輕、減輕、免除：1)聾啞、盲人犯罪2)預(yù)備犯。

　　四、酌定情節(jié)

　　是指人民法院從審判經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來(lái)，在刑罰裁量時(shí)應(yīng)當(dāng)靈活掌握酌情適用的情節(jié)。酌定情節(jié)雖然不是法律所規(guī)定的，但是根據(jù)立法精神和有關(guān)刑事政策，從審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來(lái)的，因而對(duì)于刑罰的裁量也具有重要意義。

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　　一、從重、從輕、減輕與免除處罰制度

　　【知識(shí)要點(diǎn)】

　　第63條第2款關(guān)于“法外減輕處罰”的程序性規(guī)定，即需要經(jīng)過(guò)最高人民法院的核準(zhǔn)才可以在沒(méi)有法定減輕處罰情節(jié)的情況下適用減輕處罰。

　　【經(jīng)典考題】(2004年試卷二第85題)假如甲罪的法定刑為“三年以上十年以下有期徒刑”，下列關(guān)于量刑的說(shuō)法正確的是：

　　A.如果法官對(duì)犯甲罪的被告人判處7年以上10年以下有期徒刑，就屬于從重處罰;如果判處3年以上7年以下有期徒刑，就屬于從輕處罰

　　B.法官對(duì)犯甲罪的被告人判處3年有期徒刑時(shí)，屬于從輕處罰與減輕處罰的競(jìng)合

　　C.由于甲罪的法定最低刑為3年以上有期徒刑，所以，法官不得對(duì)犯甲罪的被告人宣告緩刑

　　D.如果犯甲罪的被告人不具有刑法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，法官就不能判處低于3年有期徒刑的刑罰，除非根據(jù)案件的特殊情況，報(bào)經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)

　　解析：本題主要考核量刑制度中的一些概念的理解問(wèn)題。

　　1.從重、從輕處罰并不是以法定刑幅度的中線為標(biāo)準(zhǔn)的，不能認(rèn)為凡是高過(guò)中線的就是從重，也不能認(rèn)為凡是低于中線的就是從輕。從重、從輕處罰是相對(duì)于沒(méi)有從重、從輕情節(jié)而言，所以，根據(jù)案情，高于中線的也可能是從輕處罰，低于中線也可能是從重處罰。A選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

　　2.從輕、從重處罰都是在法定刑幅度之內(nèi)處罰，因?yàn)椤耙陨稀?、“以下”包括本?shù)，所以判處三年有期徒刑可以說(shuō)是從輕處罰的范圍。但減輕處罰必須低于最低法定刑，即“法定刑以下判處刑罰”中的“以下”不包括本數(shù)。換言之，判處3年有期徒刑沒(méi)有體現(xiàn)減輕處罰的含義。B選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

　　3.法定刑中“三年以上”包括本數(shù)。根據(jù)案情，在判處三年有期徒刑的前提下，也可能對(duì)犯罪分子宣告緩刑。C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　4.刑法第63條第二款規(guī)定：“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰?！盌選項(xiàng)說(shuō)法正確。

　　本題正確答案為D.

　　二、數(shù)罪并罰制度

　　【相關(guān)法條】

　　第六十九條 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)三年，拘役最高不能超過(guò)一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過(guò)二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過(guò)二十五年。

　　數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。

　　第七十條 判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)。

　　第七十一條 判決宣告以后，刑...

　　刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)自己的意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當(dāng)負(fù)何種刑事責(zé)任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律規(guī)范的總稱。這里是由【出國(guó)留學(xué)網(wǎng)司法考試網(wǎng)】為您整理提供的2015司法考試刑法考點(diǎn)及習(xí)題：量刑概述，希望對(duì)您有幫助！

　　【相關(guān)法條】

　　第六十一條 對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。

　　第六十二條 犯罪分子具有本法規(guī)定的從重處罰、從輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑的限度以內(nèi)判處刑罰。

　　【知識(shí)要點(diǎn)】

　　下列情節(jié)，應(yīng)當(dāng)從重處罰：

　　總則：(1)教唆不滿18歲的人犯罪(第29條第1款);(2)累犯(第65條)。

　　分則：重要條文歸納。

　　(1)偽造貨幣并出售或者運(yùn)輸偽造的貨幣的(第171條第3款)。

　　(2)奸淫****的(第236條第2款)。

　　(3)冒充警察招搖撞騙的(第279條第2款)。而冒充軍警人員搶劫的，是搶劫罪的法定加重處罰情節(jié)。)

　　(4)引誘未成年人參加聚眾淫亂的(第301條第2款，即引誘未成年人聚眾淫亂罪。引誘未成年人聚眾淫亂，不是聚眾淫亂罪的從重處罰情節(jié)，而是構(gòu)成引誘未成年人聚眾淫亂罪，只是在量刑上相對(duì)聚眾淫亂罪而言，要從重處罰。)

　　(5)利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品或者向未成年人出售毒品的(第347條第6款，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪)。

　　(6)引誘、教唆、欺騙或者強(qiáng)迫未成年人吸食、注射毒品的(第353條第3款，引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪，強(qiáng)迫他人吸毒罪)。

　　(7)向不滿18周歲未成年人傳播淫穢物品的(第364條第4款，傳播淫穢物品罪)。

　　(8)挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的(第384條第2款，挪用公款罪)。

　　(9)索取賄賂的(第386條，受賄罪)。

　　【相關(guān)法條】

　　第六十三條 犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰;本法規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰。

　　犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。

　　【知識(shí)要點(diǎn)】

　　1.第99條規(guī)定：“本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)?！钡?3條中“在法定刑以下判處刑罰”中的以下不包括本數(shù)(補(bǔ)正解釋)。

　　2.沒(méi)有法定減輕處罰情節(jié)而需要減輕處罰的，須最高人民法院核準(zhǔn)。

　　刑法修正案八對(duì)第六十三條做了修改，原有條文是：“第一款犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。第二款 犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。”

　　變化主要是增加了第一款后半段，明確了具有多個(gè)法定刑幅度的情形如何減輕處罰，即“本法規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰”。

　　【活學(xué)活用】刑法二百六十四條規(guī)定：“盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入...

　法務(wù)省は、４年前に大阪でマンションの一室に忍び込み、帰宅した姉妹を殺害した山地悠紀(jì)夫死刑囚ら３人の死刑を執(zhí)行したと発表しました。
「実に身勝手な理由から被害者の尊い人命を奪った誠(chéng)に殘忍な事案であり、それぞれの被害者や遺族の方々にとって無(wú)念このうえない事件だと思います」（森英介法相）
死刑が執(zhí)行されたのは、大阪拘置所の山地悠紀(jì)夫死刑囚（２５）と前上博死刑囚（４０）、東京拘置所の陳徳通死刑囚（４１）の３人です。
確定判決によりますと、山地死刑囚は４年前の１１月、大阪市浪速區(qū)のマンションの一室に侵入し、帰宅した當(dāng)時(shí)２７歳と１９歳の姉妹を殺害して、現(xiàn)金５０００円などを奪い、部屋を放火するなどしました。
また、前上被告は人が窒息して苦しむ姿に性的興奮を覚え、自殺サイトで知り合った當(dāng)時(shí)１４歳の男子中學(xué)生、當(dāng)時(shí)２５歳の女性、當(dāng)時(shí)２１歳の男子大學(xué)生の３人を誘い出し、手で口や鼻を塞いで窒息死させるなどしました。
陳死刑囚は１０年前、川崎市內(nèi)のマンションで、中國(guó)人３人を殺害するなどしました。死刑執(zhí)行は今年１月以來(lái)で、これで執(zhí)行されていない死刑囚は１０１人となりました。（28日11:22）

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　　死刑停止執(zhí)行

　　下級(jí)人民法院接到最高人民法院執(zhí)行死刑的命令后，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行，并且立即報(bào)告最高人民法院，由最高人民法院作出裁定：

　　1、在執(zhí)行前發(fā)現(xiàn)判決可能有錯(cuò)誤的；

　　2、在執(zhí)行前罪犯揭發(fā)重大犯罪事實(shí)或者有其他重大立功表現(xiàn)，可能需要改判的；

　　3、罪犯正在懷孕。

　　第1項(xiàng)、第2項(xiàng)停止執(zhí)行的原因消失后，必須報(bào)請(qǐng)最高人民法院院長(zhǎng)再簽發(fā)執(zhí)行死刑的命令才能執(zhí)行；由于第3項(xiàng)原因停止執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院依法改判。

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　　刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)自己的意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當(dāng)負(fù)何種刑事責(zé)任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律規(guī)范的總稱。這里是由【出國(guó)留學(xué)網(wǎng)司法考試網(wǎng)】為您整理提供的2015司法考試刑法考點(diǎn)及習(xí)題：死刑，希望對(duì)您有幫助！

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　　第四十八條死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。對(duì)于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時(shí)宣告緩期二年執(zhí)行。

　　死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。死刑緩期執(zhí)行的，可以由高級(jí)人民法院判決或者核準(zhǔn)。

　　第四十九條犯罪的時(shí)候不滿十八周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑。

　　審判的時(shí)候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。

　　第五十條判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒(méi)有故意犯罪，二年期滿以后，減為無(wú)期徒刑;

　　如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑;如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。

　　對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、****、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定對(duì)其限制減刑。

　　第五十一條死刑緩期執(zhí)行的期間，從判決確定之日起計(jì)算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期，從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計(jì)算。

　　【知識(shí)要點(diǎn)】

　　死刑，又稱極刑、生命刑，即剝奪犯罪分子生命的刑罰。我國(guó)對(duì)死刑的基本態(tài)度是：保留死刑、堅(jiān)持少殺、慎殺。

　　(一)必須嚴(yán)格遵守罪刑法定原則，只有對(duì)分則條文明文規(guī)定了死刑的犯罪，才可能判處死刑。

　　【經(jīng)典考題64】(2009年試卷二第8題)為謀財(cái)綁架他人的，在下列哪一種情形下不應(yīng)當(dāng)判處死刑?

　　A.甲綁架并傷害被綁架人致其殘疾的

　　B.乙殺死人質(zhì)后隱瞞事實(shí)真相向人質(zhì)親友勒索贖金10萬(wàn)元的

　　C.丙綁架人質(zhì)后害怕罪行敗露殺人滅口的

　　D.丁控制人質(zhì)時(shí)因捆綁太緊過(guò)失致被害人死亡的

　　解析：本題主要考核刑法分則規(guī)定了死刑的法條的理解問(wèn)題。

　　第239條第二款規(guī)定："犯前款罪(綁架罪)，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。"按照該規(guī)定，綁架致使被綁架人死亡的(結(jié)果加重犯)以及殺害被綁架人的(結(jié)合犯)，都判處死刑，同時(shí)并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。本題要點(diǎn)就在于判斷4個(gè)選項(xiàng)是否屬于這兩種情形。

　　A選項(xiàng)中甲成立綁架罪與故意傷害罪(重傷)，數(shù)罪并罰，不適用第239條第二款的規(guī)定。對(duì)甲不應(yīng)當(dāng)適用死刑。

　　B選項(xiàng)中乙的行為屬于"綁架殺害被綁架人的"，屬于綁架罪結(jié)合犯的情形，應(yīng)當(dāng)適用死刑。

　　C選項(xiàng)中丙的行為也屬于綁架殺害被綁架人的情形，應(yīng)當(dāng)適用死刑。

　　D選項(xiàng)中丁的綁架行為過(guò)失致被害人死亡，屬于綁架罪的結(jié)果加重犯的情形，應(yīng)當(dāng)適用死刑。

　　本題正確答案為A。

　　(二)應(yīng)當(dāng)把握死刑規(guī)定的精神，即對(duì)于罪行極其嚴(yán)重而且非殺不可的才能判處死刑立即執(zhí)行。

　　(三)限制死刑適用的兩...