民法案例分析

　　司法考試的備考過程中充滿著枯燥乏味的法律知識(shí)，每一位考生都承受著沉重的壓力,出國留學(xué)網(wǎng)司法考試欄目為大家分享“2017司法考試四卷民法案例分析題解析”，希望能對(duì)廣大考生有所幫助。想了解更多關(guān)于司法考試的訊息，請(qǐng)繼續(xù)關(guān)注我們網(wǎng)站的更新。

　　案情：2007年1月，甲不慎遺失其手袋，內(nèi)有其名貴玉鐲一只。乙拾得后，按照手袋內(nèi)的名片所示積極尋找失主，與甲取得了聯(lián)系，將玉鐲歸還給了甲。

　　2007年5月，甲與丙結(jié)婚。甲、丙合計(jì)開設(shè)一家茶館，茶館辦理工商登記注明的開辦人為甲。因急需資金，甲持玉鐲到信達(dá)典當(dāng)行典當(dāng)，經(jīng)商議，玉鐲出典，獲資金8萬元，約定3個(gè)月后贖回。

　　因缺乏經(jīng)驗(yàn)，茶館慘淡經(jīng)營，終致難以為繼，2008年8月甲、丙決定關(guān)閉茶館。此時(shí)茶館對(duì)外負(fù)債2萬元。

　　同年9月，甲、丙自覺緣分已盡，協(xié)議離婚。

　　問題：

　　1.設(shè)，在乙向甲交還玉鐲之前，乙不慎將玉鐲摔裂，乙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

　　【答案】乙不承擔(dān)賠償責(zé)任。依《物權(quán)法》第111條：“拾得人在遺失物送交有關(guān)部門前，有關(guān)部門在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”本題中，拾得人乙僅系一般過失，故不負(fù)賠償責(zé)任。

　　【考點(diǎn)】拾得人對(duì)遺失物毀損滅失的責(zé)任

　　【解析】對(duì)于遺失物及其孳息，拾得人應(yīng)當(dāng)返還給失主或者送交有關(guān)機(jī)關(guān)(比如公安機(jī)關(guān))。如果遺失物在被領(lǐng)取之前毀損、滅失，應(yīng)當(dāng)如何確定損失的分擔(dān)規(guī)則，《物權(quán)法》第11條設(shè)有明文規(guī)定。根據(jù)該條規(guī)定，僅在因拾得人故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，拾得人才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。該條的反對(duì)解釋就是，如果拾得人對(duì)于遺失物的毀損、滅失不具有過錯(cuò)，或者僅有一般過失，亦不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。本題中，乙“不慎”將玉鐲摔裂，雖有過失，但不屬于重大過失或故意，因此對(duì)玉鐲的毀損不承擔(dān)賠償責(zé)任。羅嗦一句：在司法考試中，“不慎”這一表述出現(xiàn)的頻率很高，其欲表達(dá)的意思是“行為人具有一般過失，但不具有故意或者重大過失”。

　　注意，不能將《物權(quán)法》第244條作為本題的答題依據(jù)?！段餀?quán)法》第244條規(guī)定：“占有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)毀損、滅失，該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利人請(qǐng)求賠償?shù)?，占有人?yīng)當(dāng)將因毀損、滅失取得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等返還給權(quán)利人;權(quán)利人的損害未得到足夠彌補(bǔ)的，惡意占有人還應(yīng)當(dāng)賠償損失?！痹摋l的意思是：占有物毀損、滅失的，惡意占有人不論是否具有過錯(cuò)(哪怕是因?yàn)椴豢煽沽?，均應(yīng)對(duì)權(quán)利人承擔(dān)損害賠償責(zé)任;善意占有人(主要限于自主占有人)不論是否具有過錯(cuò)，均不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。同時(shí)，根據(jù)民法通說，遺失物之拾得人的占有在法律屬性上為無權(quán)占有、惡意占有。但是，對(duì)于調(diào)整占有物毀損滅失的責(zé)任分擔(dān)的法律規(guī)則而言，《物權(quán)法》第111條屬于特別條款，而《物權(quán)法》第244條屬于一般條款，根據(jù)“特別法優(yōu)于一般法”的原理，對(duì)于拾得人應(yīng)當(dāng)適用第111條而不是第244條，對(duì)拾得人以外的無權(quán)占有人則應(yīng)當(dāng)適用第244條的規(guī)定。

　　2.設(shè)，甲在丟失玉鐲后焦急萬分，遂在遺失場所張貼數(shù)份啟事，稱若有人能夠找到玉鐲并送還，愿以現(xiàn)金5000元酬謝。乙依此啟事要求甲支付5000元時(shí)，甲提出，由于此玉是祖?zhèn)鳎瑏G失之際一時(shí)心急才張貼啟事，實(shí)非內(nèi)心真實(shí)意愿，故請(qǐng)乙給予諒解，不能支付該筆酬金。在此情況下，乙的請(qǐng)求應(yīng)否得到支持?為什么?

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　　很多考生都在抱怨：“民法題做不對(duì)的原因不是我們對(duì)知識(shí)的掌握不到位，而是試題的語言表達(dá)不到位——都是生活語言，不像是民法專家出的題，倒像是普通老百姓在發(fā)牢騷，捉摸不透命題人要說什么事，所以就很難得分?！边@些抱怨表明考生不明白命題人的用意，不了解司法實(shí)踐!作為法律工作者，面對(duì)的基本上都是普通老百姓，他們的法律素質(zhì)不高。他們向你表達(dá)一個(gè)事實(shí)時(shí)基本上用的都是生活語言或者一些錯(cuò)誤的法律術(shù)語或者連基本的生活語言都說不完整。法律工作者就應(yīng)當(dāng)有能力將這些生活語言、錯(cuò)誤的語言轉(zhuǎn)化成法律語言，進(jìn)行法律專業(yè)分析，進(jìn)而得到法律推理的要素并得到準(zhǔn)確的法律適用結(jié)果。這應(yīng)當(dāng)是一個(gè)法律工作者必備的基本素質(zhì)，是司法實(shí)踐的基本需要!司法考試的目的是選拔高素質(zhì)的法律工作者，這就要求考試題能體現(xiàn)這一目的：考查考生的實(shí)踐能力。試題語言生活化的理由是很充分的，不要盲目抱怨，應(yīng)當(dāng)正確面對(duì)。

　　在一定意義上講民法學(xué)就是民事法律關(guān)系學(xué)。民法對(duì)社會(huì)生活的調(diào)整就是通過建立具體的民事法律關(guān)系來實(shí)現(xiàn)的。民法賦予人們大量的權(quán)利同時(shí)也規(guī)定了大量的義務(wù)，而這些民事權(quán)利義務(wù)只有在具體的法律關(guān)系中才有現(xiàn)實(shí)意義，離開民事法律關(guān)系無從談起“某人”的民事權(quán)利義務(wù)。大家要學(xué)會(huì)能在紛繁復(fù)雜的案例中抽絲剝繭，把案例中的民事法律關(guān)系一層一層地搞清楚，能夠正確認(rèn)識(shí)這些法律關(guān)系，確定法律關(guān)系的性質(zhì)。然后再從該民事法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容和法律關(guān)系的變動(dòng)等角度出發(fā)，進(jìn)而能夠確定民事法律關(guān)系主體的具體權(quán)利義務(wù)，民法案例中的問題也就順利解決了?？梢哉f司法考試考民法案例實(shí)質(zhì)上考的是民事法律關(guān)系。沒有民事法律關(guān)系的概念和意識(shí)是不能學(xué)好民法的!所以對(duì)民法案例分析的法律思維方法定位為：法律關(guān)系定位和請(qǐng)求權(quán)比較。

　　大多數(shù)考生都認(rèn)為民法案例題(含選擇題)很難得分，失分的原因“不是知識(shí)不會(huì)，而是角度不對(duì)”，這是廣大考生普遍存在的問題，原因是考友們沒有掌握民法案例分析的法律思維方法!我們?cè)鴳蜓悦穹ǖ脑囶}特點(diǎn)是“一看都會(huì)，一做基本不對(duì)”，也經(jīng)常強(qiáng)調(diào)民法題的陷阱特點(diǎn)是連環(huán)陷阱，即“剛剛走出你的布局，卻又落入你的陷阱”。這些都是感性的認(rèn)識(shí)，理性的認(rèn)識(shí)是沒有掌握民法案例分析的法律思維方法。我們做刑法案例題時(shí)就習(xí)慣地從“犯罪競合”、“轉(zhuǎn)化犯”、“數(shù)罪并罰”等思維角度去思考問題，而我們絕大多數(shù)人作民法案例題時(shí)就沒這些思維角度。其實(shí)民法案例題也存在“犯罪競合”(民事法律關(guān)系重疊)、“轉(zhuǎn)化犯”(民事法律關(guān)系變動(dòng))等問題。正是由于民事法律關(guān)系復(fù)雜才會(huì)造成很多考生對(duì)民法試題有共同的感覺“一看都會(huì)，一作基本不對(duì)”，“背會(huì)了法條作不對(duì)題”。民法案例中的民事法律關(guān)系極為復(fù)雜，表現(xiàn)為以下兩個(gè)方面：

　　1.民事法律關(guān)系重疊(競合、交叉)：

　　所謂的民事法律關(guān)系競合是指同一法律事實(shí)引起多重法律關(guān)系發(fā)生，且這些法律關(guān)系具有“同向性”。如擔(dān)保物權(quán)的競合。

　　所謂的民事法律關(guān)系交叉是指同一法律事實(shí)或多個(gè)法律事實(shí)引起多重法律關(guān)系發(fā)生，且這些法律關(guān)系具有“異向性”。如發(fā)生抵銷的情形。

　　民事責(zé)任是違背民事義務(wù)的法律后果和強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)的方式，體現(xiàn)為制裁性。從一定意義上講民事責(zé)任是民事義務(wù)的代名詞。民事責(zé)任的競合實(shí)質(zhì)上是民事法律關(guān)系的競合。

　　2.民事法律關(guān)系變動(dòng)

　 　　愛爾蘭位于歐洲，緊靠英國，約7萬平方公里，英語為母語，人口460萬，包括35,000個(gè)中國家庭和10,000名中國學(xué)生。愛爾蘭是歐盟成員國，人均GDP約5萬美元，是歐洲最富有的國家之一。愛爾蘭政府于2012年推出了投資移民政策。愛爾蘭移民為什么以眾多優(yōu)勢成為投資移民申請(qǐng)人的新寵。下面跟隨86留學(xué)網(wǎng)小編一起來了解下這個(gè)美麗富饒的國家到底有何魅力?

　　年齡限制低 資產(chǎn)門檻小

　　根據(jù)最新的愛爾蘭投資移民法案的規(guī)定：

　　非歐盟國家的公民可申請(qǐng)移民愛爾蘭;

　　主申請(qǐng)人需要年滿18周歲，同時(shí)沒有犯罪記錄;

　　擁有200萬歐元的資產(chǎn)，其中有50萬歐元的流動(dòng)資金，可以是贈(zèng)與繼 承、離婚所得或是投資經(jīng)商所賺;申請(qǐng)人只需將50萬歐元投資到愛爾蘭政 府指定的商業(yè)項(xiàng)目中，即可申請(qǐng)愛爾蘭移民，辦理流程才4到6個(gè)月。

　　居留許可可續(xù)簽 移民條件寬

　　愛爾蘭居留許可的有效期是2年，可續(xù)簽，續(xù)簽的模式為“2+3+5+5…”。在這個(gè)期間，可以享受到和當(dāng)?shù)厝送鹊母＠?。投資款保持至少3年即可，且只需要申請(qǐng)人每年登陸一次愛爾蘭就行。

　　如果申請(qǐng)人想要加入愛爾蘭國籍，那就需要申請(qǐng)人滿足以下的條件：

　　在愛爾蘭連續(xù)居住滿5年即可申請(qǐng)入籍;

　　申請(qǐng)前12個(gè)月連續(xù)在愛爾蘭居住(中間短期出差或是旅行是允許的)，另外過去8年中累計(jì)住滿4年，共5年即可申請(qǐng);并且沒有犯罪記錄，沒有領(lǐng)取過政府救濟(jì)金，沒有成為政府負(fù)擔(dān)!

　　可見，目前申請(qǐng)愛爾蘭移民的條件還是很寬松的，相比其他的歐洲地區(qū)非常有優(yōu)勢，申請(qǐng)人不需要說明投資資金的來源，而且只要申請(qǐng)人的子女不超過24周歲，都可以隨行，只要子女未婚且經(jīng)濟(jì)不獨(dú)立就可以。

　　移民性價(jià)比高 福利好

　　●無移民監(jiān)：每年只需去愛爾蘭登陸一次即可，無需放棄國內(nèi)生意或工作。

　　●資金安全：移民局批準(zhǔn)后申請(qǐng)人方可投資。買住房和投國債都沒有風(fēng)險(xiǎn)。

　　●要求簡單：無需管理經(jīng)驗(yàn)、無年齡、學(xué)歷、語言要求。

　　●語言優(yōu)勢：愛爾蘭是歐盟除英國之外唯一以英語為母語的國家，全世界只有6個(gè)英語國家：英國、美國、加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭。

　　●優(yōu)質(zhì)的教育：高中及高中以下都為免費(fèi)教育。愛爾蘭的大學(xué)教育非常成熟，首都都柏林自中世紀(jì)起就被譽(yù)為大學(xué)城。愛爾蘭有7所綜合性大學(xué)，其中圣三一大學(xué)全世界排名71位,都柏林大學(xué)排名139位(...

　　2016司法考試商經(jīng)法案例分析

　　出國留學(xué)網(wǎng)司法考試專欄為大家整理分享2016司法考試商經(jīng)法案例分析，歡迎考生前來參閱。

　　司法考試論述題

　　1.問題：中外商經(jīng)法合資企業(yè)中，中外雙方均可選擇使用的出資方式包括非專利技術(shù)，什么是非專利技術(shù)?

　　答：《中華人民共和國技術(shù)合同法實(shí)施條例》第6條規(guī)定，“非專利技術(shù)包括：(一)未申請(qǐng)專利的技術(shù)成果;(二)未授予專利權(quán)的技術(shù)成果;(三)專利法規(guī)定不授予專利權(quán)的技術(shù)成果”一般來說，非專利技術(shù)成果應(yīng)具備下列條件：處于秘密狀態(tài)，即不能從公共渠道直接獲得;有實(shí)用價(jià)值，即能使所有人獲得經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢;擁有者采取了適當(dāng)保密措施，并且未曾在沒有約定保密義務(wù)的前提下將其提供給他人。只要具備上述幾個(gè)特征，那么這項(xiàng)技術(shù)就是該企業(yè)的非專利技術(shù)?！豆痉ā返?18條規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法，另有規(guī)定的除外。合資企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。出資方式在外資企業(yè)法沒有特殊規(guī)定時(shí)適用公司法有關(guān)出資方式的規(guī)定。因此非專利技術(shù)符合公司出資要求。

　　2.問題：合伙人甲乙丙以合伙企業(yè)名義向丁借款12萬元，甲乙丙約定該借款由甲乙丙各自負(fù)責(zé)償還4萬元， 答案說A項(xiàng)(丁有權(quán)直接向甲要求償還12萬)是錯(cuò)的，請(qǐng)問法條依據(jù)是什么?

　　答：因?yàn)楹匣锲髽I(yè)對(duì)其債務(wù)應(yīng)當(dāng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下，普通合伙人才承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。A項(xiàng)錯(cuò)在直接二字。法條依據(jù)是《合伙企業(yè)法》第38條，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。

　　3.問題：用人單位是否可以在簽訂了兩次勞動(dòng)合同之后，不再與該勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，從而規(guī)避簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的問題?

　　答：《勞動(dòng)合同法》第82條規(guī)定了用人單位違反規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的責(zé)任，但是必須是在連續(xù)訂立了二次固定期限勞動(dòng)合同后，且必須勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，雙方又同意續(xù)訂勞動(dòng)合同的。如果用人單位訂立兩次書面合同后不與勞動(dòng)者訂立合同了，不受該條約束。

　　4.問題：破產(chǎn)重整程序終止是什么意思?為什么說法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃的申請(qǐng)后就終止重整程序并予以公告?法院批準(zhǔn)后難道不應(yīng)該開始重整程序么?為什么會(huì)說終止程序呢?

　　答：重整和和解是破產(chǎn)的選擇性程序，目的在于挽救面臨困境但是有挽救希望的企業(yè)避免破產(chǎn)，從而恢復(fù)生機(jī)，企業(yè)破產(chǎn)法只是對(duì)重整計(jì)劃的提出和批準(zhǔn)設(shè)定了時(shí)限，但是對(duì)重整計(jì)劃執(zhí)行的年限沒有作出規(guī)定，而是由債權(quán)人和債務(wù)人合意協(xié)商執(zhí)行，因?yàn)閳?zhí)行重整計(jì)劃的行為是市場行為，法律不宜作硬性規(guī)定。因此企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起，到重整程序終止時(shí)為重整期間。另外，第90條規(guī)定了被批準(zhǔn)的重整計(jì)劃應(yīng)有執(zhí)行的監(jiān)督期。也就是說對(duì)重整計(jì)劃的具體執(zhí)行期限未作限制。所以如果重整計(jì)劃草案經(jīng)提出并由人民法院通過，則人民法院裁定終止重整程序，開始執(zhí)行重整計(jì)劃。如果債務(wù)人或者管理人沒有按期提出重整計(jì)劃草案，則人民法院裁定終止重整程序，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，走破產(chǎn)清算程序。

　　5.問題：破產(chǎn)債權(quán)包含所有的民事債權(quán)種類嗎?如果破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)100萬，破產(chǎn)費(fèi)用80萬，共益?zhèn)鶆?wù)80萬，如何清償?

　　答：不是，主要是合同債權(quán)。因?yàn)槁殑?wù)侵權(quán)、破產(chǎn)企業(yè)物件侵權(quán)和不當(dāng)?shù)美?、無因管理之債權(quán)...

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　　案例一

　　案情：肖某為了騙取保險(xiǎn)金，花1萬元買來一輛二手名牌轎車，通過在某國有保險(xiǎn)公司擔(dān)任業(yè)務(wù)員的好友楊某經(jīng)辦，向該保險(xiǎn)公司謊報(bào)轎車價(jià)值為20萬元，投保車輛盜搶、毀損險(xiǎn)之后，肖某找趙某(男，15歲)，給趙某5000元報(bào)酬，請(qǐng)趙某將停在肖某自家平房前的轎車燒毀。趙某問為什么，肖某說那是鄰居的車，要燒掉報(bào)復(fù)鄰居。趙某說沒問題，10天以內(nèi)解決。趙某拿錢后帶上同學(xué)吳某(男，15歲)一起吃喝、上網(wǎng)吧。吳某問趙某哪來的許多錢，趙某告以實(shí)情，并請(qǐng)吳某幫忙，吳某答應(yīng)，并搞來一大瓶汽油放在趙某家，準(zhǔn)備點(diǎn)火用。

　　此間，肖某擔(dān)心轎車離自己家太近，燒車會(huì)燒到自家和鄰居的房屋，就打電話告訴趙某放棄燒車，并讓趙某將5000元錢退回。趙某已將錢花去大半，無法償還，聽后十分著急，一邊答應(yīng)停止行動(dòng)，過幾天退錢，一邊通知吳某就在當(dāng)晚行動(dòng)。吳某答應(yīng)，約定當(dāng)晚在燒車地點(diǎn)匯合。晚上，趙某帶上汽油瓶到燒車地點(diǎn)，吳某因害怕未去。趙某久等吳某未果，遂決定單獨(dú)行動(dòng)。趙某將汽油潑到車上，點(diǎn)火燒車，然后躲在一邊察看動(dòng)靜。趙某見火越燒越大，十分害怕，急忙打電話報(bào)火警，并急叫附近四鄰滅火。由于趙某報(bào)警、喊人救火及時(shí)，僅燒毀轎車、烤糊了臨近該轎車的幾間房屋的門窗和屋檐，未造成其他后果。

　　事后，肖某向保險(xiǎn)公司索賠，保險(xiǎn)公司派楊某核定險(xiǎn)損事故。楊某明知肖某虛報(bào)保險(xiǎn)標(biāo)的價(jià)值、惡意制造了這起保險(xiǎn)事故，但考慮是朋友關(guān)系，還是給其出具了保險(xiǎn)事故評(píng)估證明，致使保險(xiǎn)公司全額賠付肖某20萬元保險(xiǎn)金。

　　案發(fā)后，楊某在審訊期間主動(dòng)交代：在3個(gè)月前曾利用職務(wù)上便利虛構(gòu)一起車險(xiǎn)事故，從本公司騙領(lǐng)到5萬元賠款，據(jù)為己有。

　　問題：

　　根據(jù)有關(guān)刑法規(guī)定及刑法原理，對(duì)本案進(jìn)行全面分析。

　　答案及解析：

　　1.對(duì)于肖某而言，他首先虛報(bào)保險(xiǎn)標(biāo)的價(jià)值、故意制造保險(xiǎn)事故騙取保險(xiǎn)金的行為，構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪。其次，他為了騙取保險(xiǎn)金，唆使趙某放火燒車，構(gòu)成放火罪共犯。

　　對(duì)于楊某而言，他明知肖某虛報(bào)保險(xiǎn)標(biāo)的的價(jià)值、故意制造保險(xiǎn)事故騙取保險(xiǎn)金而為其辦理保險(xiǎn)、出具虛假保險(xiǎn)事故評(píng)估證明，構(gòu)成保險(xiǎn)詐騙罪共犯。在審訊期間他如實(shí)交代從本公司騙領(lǐng)的5萬元賠款，根據(jù)我國《刑法》第382條的規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處?！币虼藯钅尺€構(gòu)成貪污罪。

　　對(duì)于趙某而言，他放火燒車的行為，危害了公共安全，根據(jù)我國《刑法》第114條的規(guī)定：“放火、決水、爆炸、以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險(xiǎn)方法危害公共安全，尚未造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。”且趙某年滿15周歲，放火罪屬于已滿14周歲不滿16周歲的人承擔(dān)的8種罪之一，因此趙某構(gòu)成放火罪。

　　2.吳某的行為構(gòu)成放火罪既遂，因?yàn)閰悄澈挖w某構(gòu)成放火罪的共犯，雖然在實(shí)施放火行為的時(shí)候吳某沒有去，只有趙某一個(gè)人實(shí)施了放火行為。且趙某的放火行為已造成具體危險(xiǎn)，構(gòu)成放火罪危險(xiǎn)犯既遂。按照共犯“一部行為全部責(zé)任”...

　　2016司法考試合同法案例分析及解析

　　出國留學(xué)網(wǎng)司法考試專欄為大家整理分享司法考試合同法案例分析真題及詳細(xì)答案解析，希望對(duì)考生能有所幫助嗎，歡迎參考。

　　案例1融資租賃合同、借款合同、技術(shù)咨詢合同

　　甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備雙方找丙公司商議由丙公司購買并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：

　　一、由丙公司付給乙公司貨款500萬元。

　　二、乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司

　　三、甲公司承租該設(shè)備期限為10年每年租金為80萬元。該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字甲、丙公司加蓋了合同專用章乙公司未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后為籌借資金欲向丁銀行借款300萬元丁銀行要求提供擔(dān)保丙公司請(qǐng)求戊公司作保戊公司允諾丙、丁、戊簽訂了如下合同：

　　1、丁銀行借給丙公司300萬元預(yù)扣1年的利息30萬元實(shí)際交付丙公司270萬元

　　2、戊公司承擔(dān)保證責(zé)任但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費(fèi)30萬元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運(yùn)輸合同。甲公司簽訂合同后為順利安裝和操作該設(shè)備又與辛公司簽訂了一份技術(shù)咨詢合同但合同未約定根據(jù)咨詢意見作出決策的損失承擔(dān)。

　　[問題]

　　1、甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同

　　2、現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由主張合同無效其理由能否成立為什么

　　3、丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少為什么

　　4、丙、丁、戊所簽的合同中約定的30萬元的擔(dān)保費(fèi)是否有效為什么

　　5、現(xiàn)設(shè)丙公司到期不能償還丁銀行的借款戊公司應(yīng)承擔(dān)何種性質(zhì)的保證責(zé)任為什么

　　6、現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求甲公司可否向乙公司追究違約責(zé)任為什么

　　7、現(xiàn)設(shè)甲公司根據(jù)辛公司的符合要求的咨詢報(bào)告進(jìn)行操作發(fā)生事故辛公司是否承擔(dān)賠償責(zé)任為什么

　　8、現(xiàn)設(shè)庚公司因承運(yùn)設(shè)備中有過錯(cuò)造成設(shè)備損失應(yīng)由誰向庚公司索賠為什么

　　9、現(xiàn)設(shè)乙公司向甲公司交付貨物后甲公司使用過程中部分部件正常磨損需要維修該維修費(fèi)應(yīng)由誰承擔(dān)為什么

　　10、現(xiàn)設(shè)辛公司在提供技術(shù)咨詢過程中形成了一項(xiàng)新的技術(shù)成果且未與甲公司約定該技術(shù)成果的歸屬。該術(shù)成果歸誰享有為什么

　　[正確答案]

　　1、根據(jù)《合同法》第237條的規(guī)定該合同為融資租賃合同。

　　2、乙公司的理由不能成立。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第32條的規(guī)定當(dāng)事人在書面合同上簽字或蓋章

　　的、合同成立。乙公司的法定代表人在合同上簽字該合同即已成立。

　　3、借款數(shù)額應(yīng)為270萬元因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第200條規(guī)定借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除預(yù)先扣除的應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。

　　4、該約定有效。因?yàn)榉刹⑽唇贡槐ＷC人向保證人支付擔(dān)保費(fèi)。

　　5、戊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)楸ＷC合同中對(duì)保證方式約定不明確的根據(jù)《擔(dān)保法》保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　　6、甲公司可以向乙公司追究違約責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)《合...

　　出國留學(xué)網(wǎng)司法考試網(wǎng)為您整理提供了2016年司法考試綜合案例分析：反壟斷法案例，本次為你帶來的是司法考試商法相關(guān)的反壟斷案例，關(guān)于商法中的反壟斷法的相關(guān)法律條文你是否有復(fù)習(xí)到又是否已經(jīng)掌握了，那么你將如何將所學(xué)知識(shí)點(diǎn)與下面的商法案例案情聯(lián)系起來進(jìn)行案例分析了。希望廣大考生結(jié)合實(shí)際，考出好成績！

　　【案情介紹】

　　12月18日上午，北京市第一中級(jí)人民法院公開開庭宣判了原告唐山市Z信息服務(wù)有限公司(簡稱唐山Z公司)訴被告北京X網(wǎng)訊科技有限公司(簡稱X公司)壟斷糾紛案，判決駁回原告唐山市Z信息服務(wù)有限公司的訴訟請(qǐng)求。本案是《反壟斷法》正式實(shí)施后北京法院作出判決的第一起案件。本案的裁判不僅給出了“相關(guān)市場”和“市場支配地位”的界定方法，而且對(duì)如何認(rèn)定“濫用市場支配地位的行為”進(jìn)行了有益探索，因而有著深遠(yuǎn)的意義。

　　原告唐山Z公司訴稱，由于其降低了對(duì)X搜索競價(jià)排名的投入，被告即對(duì)全民醫(yī)藥網(wǎng)在自然排名結(jié)果中進(jìn)行了全面屏蔽，從而導(dǎo)致了全民醫(yī)藥網(wǎng)訪問量的大幅度降低。而被告這種利用中國搜索引擎市場的支配地位對(duì)原告的網(wǎng)站進(jìn)行屏蔽的行為，違反了我國《反壟斷法》的規(guī)定，構(gòu)成濫用市場支配地位強(qiáng)迫原告進(jìn)行競價(jià)排名交易的行為。故請(qǐng)求法院判令被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失1106000元，解除對(duì)全民醫(yī)藥網(wǎng)的屏蔽并恢復(fù)全面收錄。

　　被告X公司辯稱，被告確實(shí)對(duì)原告所擁有的全民醫(yī)藥網(wǎng)采取了減少收錄的措施，實(shí)施該措施的原因是原告的網(wǎng)站設(shè)置了大量垃圾外鏈、搜索引擎自動(dòng)對(duì)其進(jìn)行了作弊處罰。但是，該項(xiàng)處罰措施針對(duì)的僅僅是X搜索中的自然排名結(jié)果，與原告所稱的競價(jià)排名的投入毫無關(guān)系，亦不會(huì)影響原告競價(jià)排名的結(jié)果。其次，原告稱被告具有《反壟斷法》所稱的市場支配地位缺乏事實(shí)依據(jù)。被告提供的搜索引擎服務(wù)對(duì)于廣大網(wǎng)民來說是免費(fèi)的，故與搜索引擎有關(guān)的服務(wù)不能構(gòu)成《反壟斷法》所稱的相關(guān)市場。因此，請(qǐng)求人民法院判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

　　【案情分析】

　　法院經(jīng)審理認(rèn)為，首先，認(rèn)定經(jīng)營者是否具有市場支配地位，原則上應(yīng)當(dāng)根據(jù)《反壟斷法》第十八條所規(guī)定的市場份額、競爭狀況、控制銷售市場和原材料市場的能力等因素進(jìn)行判斷。當(dāng)然，在經(jīng)營者的市場份額能夠予以準(zhǔn)確確定的情況下，也可以根據(jù)《反壟斷法》第十九條的規(guī)定進(jìn)行市場支配地位的推定。但當(dāng)反壟斷民事訴訟中的原告選擇適用上述推定條款來證明被告具有市場支配地位時(shí)，應(yīng)當(dāng)就其對(duì)被告市場份額的計(jì)算或者證明方式提供充分的證據(jù)予以支持。本案中的相關(guān)市場是中國搜索引擎服務(wù)市場，原告僅提交了兩篇有關(guān)被告市場地位的新聞報(bào)道，未提供具體的計(jì)算方式、方法及有關(guān)基礎(chǔ)性數(shù)據(jù)的證據(jù)能夠使本院確信該市場份額的確定源于科學(xué)、客觀的分析，因此原告未能舉證證明被告在“中國搜索引擎服務(wù)市場”中占據(jù)了支配地位。

　　其次，《反壟斷法》并不禁止企業(yè)通過自身的發(fā)展形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)，從而占據(jù)一定的市場支配地位，《反壟斷法》禁止的是占據(jù)市場支配地位的企業(yè)所實(shí)施的，能夠影響市場結(jié)構(gòu)，破壞市場競爭秩序的行為和措施。如果經(jīng)營者所實(shí)施的行為具有正當(dāng)理由，也沒有產(chǎn)生破壞市場競爭秩序的后果，即不構(gòu)成《反壟斷法》所禁止的濫用行為。本案中，被告雖然對(duì)全民醫(yī)藥網(wǎng)的自然排名結(jié)果實(shí)施了減少收錄數(shù)量的技術(shù)措施，但其行為是對(duì)全民醫(yī)藥網(wǎng)存在“垃圾外鏈”行為進(jìn)行的處罰。被告在其網(wǎng)站的相關(guān)頁面上向社會(huì)公眾公布了X搜索引擎的算法規(guī)則及針對(duì)作弊行為的處罰方式，原告完全有途徑了解X搜索反對(duì)網(wǎng)站設(shè)置“垃圾外鏈”的行為，并會(huì)對(duì)這種行為實(shí)施處罰。而且，其處罰措施...

　　“2017司法案例分析：假冒注冊(cè)商標(biāo)案”一文由出國留學(xué)網(wǎng)司法考試欄目整理，希望可以幫到廣大考生，歡迎廣大考生前來閱讀!

　　指導(dǎo)案例87號(hào)

　　郭明升、郭明鋒、孫淑標(biāo)假冒注冊(cè)商標(biāo)案

　　(最高人民法院審判委員會(huì)討論通過2017年3月6日發(fā)布)

　　關(guān)鍵詞刑事/假冒注冊(cè)商標(biāo)罪/非法經(jīng)營數(shù)額/網(wǎng)絡(luò)銷售/刷信譽(yù)

　　假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪的非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額，應(yīng)當(dāng)綜合被告人供述、證人證言、被害人陳述、網(wǎng)絡(luò)銷售電子數(shù)據(jù)、被告人銀行賬戶往來記錄、送貨單、快遞公司電腦系統(tǒng)記錄、被告人等所作記賬等證據(jù)認(rèn)定。被告人辯解稱網(wǎng)絡(luò)銷售記錄存在刷信譽(yù)的不真實(shí)交易，但無證據(jù)證實(shí)的，對(duì)其辯解不予采納。

　　相關(guān)法條

　　《中華人民共和國刑法》第二百一十三條

　　基本案情

　　公訴機(jī)關(guān)指控：2013年11月底至2014年6月期間，被告人郭明升為謀取非法利益，伙同被告人孫淑標(biāo)、郭明鋒在未經(jīng)三星(中國)投資有限公司授權(quán)許可的情況下，從他人處批發(fā)假冒三星手機(jī)裸機(jī)及配件進(jìn)行組裝，利用其在淘寶網(wǎng)上開設(shè)的“三星數(shù)碼專柜”網(wǎng)店進(jìn)行“正品行貨”宣傳，并以明顯低于市場價(jià)格公開對(duì)外銷售，共計(jì)銷售假冒的三星手機(jī)20000余部，銷售金額2000余萬元，非法獲利200余萬元，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪追究其刑事責(zé)任。被告人郭明升在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人郭明鋒、孫淑標(biāo)在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

　　被告人郭明升、孫淑標(biāo)、郭明鋒及其辯護(hù)人對(duì)其未經(jīng)“SΛMSUNG”商標(biāo)注冊(cè)人授權(quán)許可，組裝假冒的三星手機(jī)，并通過淘寶網(wǎng)店進(jìn)行銷售的犯罪事實(shí)無異議，但對(duì)非法經(jīng)營額、非法獲利提出異議，辯解稱其淘寶網(wǎng)店存在請(qǐng)人刷信譽(yù)的行為，真實(shí)交易量只有10000多部。

　　法院經(jīng)審理查明：“SΛMSUNG”是三星電子株式會(huì)社在中國注冊(cè)的商標(biāo)，該商標(biāo)有效期至2021年7月27日;三星(中國)投資有限公司是三星電子株式會(huì)社在中國投資設(shè)立，并經(jīng)三星電子株式會(huì)社特別授權(quán)負(fù)責(zé)三星電子株式會(huì)社名下商標(biāo)、專利、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理和法律事務(wù)的公司。2013年11月，被告人郭明升通過網(wǎng)絡(luò)中介購買店主為“汪亮”、賬號(hào)為play2011-1985的淘寶店鋪，并改名為“三星數(shù)碼專柜”，在未經(jīng)三星(中國)投資公司授權(quán)許可的情況下，從深圳市華強(qiáng)北遠(yuǎn)望數(shù)碼城、深圳福田區(qū)通天地手機(jī)市場批發(fā)假冒的三星I8552手機(jī)裸機(jī)及配件進(jìn)行組裝，并通過“三星數(shù)碼專柜”在淘寶網(wǎng)上以“正品行貨”進(jìn)行宣傳、銷售。被告人郭明鋒負(fù)責(zé)該網(wǎng)店的客服工作及客服人員的管理，被告人孫淑標(biāo)負(fù)責(zé)假冒的三星I8552手機(jī)裸機(jī)及配件的進(jìn)貨、包裝及聯(lián)系快遞公司發(fā)貨。至2014年6月，該網(wǎng)店共計(jì)組裝、銷售假冒三星I8552手機(jī)20000余部，非法經(jīng)營額2000余萬元，非法獲利200余萬元。

　　裁判結(jié)果

　　江蘇省宿遷市中級(jí)人民法院于2015年9月8日作出(2015)宿中知刑初字第0004號(hào)刑事判決，以被告人郭明升犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，判處...